Нередко учредители, кредитовавшие свою компанию на этапе развития бизнеса, решают оставить вложенные средства в распоряжении организации насовсем. Оформляется такая операция, как правило, через прощение долга или внесение вклада в имущество ООО. Рассмотрим, какой вариант выгоднее с точки зрения налогов с учетом нового подхода судов.
Вклад кредиторкой: требования ГК и НК РФ
Доходы в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав в размере их денежной оценки, которые получены в качестве вклада в имущество хозяйственного общества, налогом не облагаются (пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ). Казалось бы, эта норма освобождает от налога кредиторку, которую учредитель решил внести в ООО. Но, к сожалению, это не так.
Дело в том, что в пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ есть оговорка: вклады должны вноситься в порядке, установленном гражданским законодательством. А если мы заглянем в ГК РФ, то увидим, что перечень объектов, которые могут быть вкладом участника хозяйственного общества в его имущество, ограничен. В качестве вклада разрешено вносить деньги, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации. Вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам (п. 1 ст. 66.1 ГК РФ). И все — никакие другие имущественные права (права требования) в качестве вклада вносить нельзя.
Таким образом, гражданское законодательство не предусматривает возможности внесения вклада в имущество путем передачи имущественного права требования кредиторской задолженности. А раз так, то к подобной операции положения п. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ применяться не могут (письмо Минфина России от 03.03.2023 № 03-03-06/1/17922).
Отчитайтесь в ФНС и другие контролирующие органы в срок и без ошибок по актуальным формам
Подход суда
Схожая логика прослеживается и в судебных постановлениях. Однако в своих рассуждениях арбитры прошли дальше, чем контролирующие органы.
Они также отмечают, что по смыслу положений гражданского законодательства внесение вкладов в имущество общества всегда должно быть направлено на пополнение его активов. Поэтому такая операция не может преследовать в качестве единственной цели прекращение ранее возникших обязательств. Проще говоря, тот факт, что подобная сделка не предусмотрена ГК РФ, — не ошибка законодателя. Внесение кредиторки в имущество ООО в принципе противоречит смыслу гражданского законодательства.
Есть свой взгляд у судебной власти и на порядок налогообложения такой не соответствующей законодательству операции. Арбитры подтверждают, что положения пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ в отношении «вклада кредиторкой» не применимы. В связи с чем, внесение в качестве вклада кредиторской задолженности приводит к образованию у организации облагаемого дохода. Причем не одного, а сразу двух.
Первый — это стоимость самого права требования, которое получено от учредителя безвозмездно. Второй — сумма задолженности, списанной на основании ст. 413 ГК РФ в связи с совпадением должника и кредитора в одном лице (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.01.2023 № Ф04-7525/2022 по делу № А27-8223/2022).
Не исключено, что такой подход в скором времени примет на вооружение и налоговая служба. И тогда операция по внесению кредиторки в качестве вклада в ООО станет крайне невыгодной.
Отчитывайтесь легко и без ошибок
Удобный сервис для подготовки и сдачи отчетов через интернет. Дарим доступ в Экстерн на 14 дней!
Альтернативные варианты передачи кредиторки
В связи с вышесказанным, стоит рассмотреть альтернативные варианты оформления передачи кредиторки от участника к организации. Это прощение долга и цессия.
Прощение долга
Этот вариант также часто применяется на практике. Но и он полностью не избавляет общество от необходимости платить налог, даже если речь идет об участнике с долей 50 процентов и выше.
Дело в том, что норма пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, освобождающая от налогообложения поступления от мажоритарных участников, хотя и говорит о любых имущественных правах, но предполагает их передачу от участника к обществу. При прощении же долга никакой передачи имущественных прав не происходит: задолженность просто прекращается на основании ст. 415 ГК РФ и списывается с баланса (письмо Минфина России от 03.03.2023 № 03-03-07/17993). Соответственно возникает доход, предусмотренный п. 18 ст. 250 НК РФ, равный сумме списанной кредиторки.
Цессия
Казалось бы, обойти условие о передаче, установленное пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, можно, если заключить между участником и ООО договор цессии, в рамках которого право требования будет официально передано обществу. И это действительно так: в подобной ситуации соответствующая операция подпадет под пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ и пройдет без налогообложения.
Однако в результате цессии произойдет совпадение кредитора и должника в одном лице. Это влечет прекращение обязательства и необходимость его списания (ст. 413 ГК РФ). А значит, у ООО снова возникает доход, но уже по п. 18 ст. 250 НК РФ.
Подведем итог. Как видно, передать кредиторку от участника к обществу совсем без налоговых последствий не получится. Однако величина налога, который придется уплатить компании, напрямую зависит от способа оформления, выбранного сторонами. И с учетом последних решений судебных инстанций, вариант с передачей кредиторки в качестве вклада в имущество становится крайне рискованным, так как не только нарушает положения ГК РФ, но и может привести к двойному налогу. Поэтому для таких целей имеет смысл использовать прощение долга или цессию.
