Что такое выделение нового юридического лица

Выделение юрлица — это одна из форм реорганизации компании. В результате этой процедуры создается новая организация, но, в отличии от разделения, также продолжает существовать и исходная фирма. В этой статье разбираем особенности выделения и его налоговые последствия.

Реорганизация и ее формы

Реорганизация юрлица — это изменение структуры бизнеса. В результате этой процедуры появляются новые компании и (или) прекращают свое существование исходные фирмы. Общие положения о реорганизации закреплены в ст. 57 ГК РФ, а особенности можно найти в различных федеральных законах. Например, процедура реорганизации ООО описана в Главе V  Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ.

Причины изменения структуры могут быть разные. Например, учредители разошлись во мнениях и решили поделить бизнес. Или наоборот — две компании решили объединиться в одну для более успешного выхода на новые рынки. От цели зависит способ реорганизации.

Законодательством предусмотрено пять вариантов изменения структуры бизнеса. Коротко о каждом — в таблице ниже.

Выделение — это особый способ реорганизации. Во-первых, в результате этого процесса исходная компания не перестает существовать. Во-вторых, объем передаваемых прав и обязанностей бизнес определяет самостоятельно путем составления передаточного акта (п. 4 ст. 58 ГК РФ).

Подготовить, проверить и сдать отчетность через интернет.

Попробовать

Цели выделения

Решение о выделении принимают, чтобы:

Разрешить корпоративные споры — например, для разделения бизнеса между учредителями.

Разделить профильные и вспомогательные направления деятельности — например, для защиты каждого вида деятельности от рисков другого.

Обособить непрофильные активы — например, для ведения отдельного учета.

Упростить структуру управления — например, для разделения менеджмента между основной и выделенной компаниями.

Разделить финансовые потоки от разных видов деятельности — например, для упрощения и повышения прозрачности бухгалтерского и управленческого учета.

Допустим, торговая компания занимается продажей строительных материалов. Со временем бизнес развивается и руководство принимает решение об открытии производственного цеха. Производство требует финансовых вложений, найма новых сотрудников, перестройку системы бухгалтерского учета. Для организации работы будут нужны новые руководители, которых каким-то образом нужно внедрить в текущую организационную структуру.

Новое направление работы — это и новые риски. Оборудование сломается, и компания не сможет вовремя отгрузить продукцию покупателю. Итог — штрафы и пени, которые компания будет вынуждена выплачивать за счет доходов от торговли. Кроме того, пока торговля и производство будут сосредоточены в одной компании, оценить их эффективность по отдельности сложно. Убытки одного направления могут компенсироваться прибылью другого. 

Выделение в данном случае решит многие вопросы. Торговля останется за исходным юрлицом, а производство перейдет в новую компанию. Финансовые потоки развели, менеджмент в каждой фирме свой. Компании рискует только своими деньгами и не могут перекладывать свои убытки на друг на друга.

Алгоритм выделения новой компании

Выделение организации — это сложный и длительный процесс. Мы рассмотрим основные шаги, который нужно сделать, на примере ООО, опираясь на ГК РФ и Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ.

Порядок реорганизации для других организационно-правовых форм может отличаться. Например, для АО нужно руководствоваться положениями Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ.

Шаг 1 — проводим инвентаризацию

При выделении часть имущества должна перейти к новому юрлицу. Это значит, что до реорганизации нужно понять, какие активы и обязательства есть у исходной фирмы. Следовательно, проводим инвентаризацию (п. 3 ст. 11 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ, пп. «ж» п. 15, пп. «ж» п. 16  ФСБУ 28/2023).

Шаг 2 — составляем необходимые документы

В части документов для выделения нужно составить передаточный акт, который определит перечень активов и обязательств, переходящих к новому юрлицу (п. 4 ст. 58 ГК РФ), разработать устав создаваемой компании, внести изменения в устав реорганизуемого юрлица, если это требуется.

В Федеральном законе от 08.02.1998 № 14-ФЗ пишут о необходимости составления разделительного баланса. Однако это положение не применяется, так как были внесены соответствующие изменения в ГК РФ (п. 4 ст. 58 ГК РФ, п. 4 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 № 99-ФЗ).

Шаг 3 — проводим общее собрание участников реорганизуемой компании

Общее собрание исходной компании принимает решение (п. 2 ст. 55 Федерального закона  от 08.02.1998 № 14-ФЗ):

• о реорганизации;

• о порядке и условиях выделения;

• о создании нового общества (новых обществ);

• о внесении изменений в устав исходного юрлица;

• об утверждении передаточного акта;

• об утверждении устава новой компании и избрании органов, если реорганизуемое лицо становится ее единственным учредителем.

Вопрос об утверждении устава и избрании органов следует выносить на общее собрание даже в том случае, если участниками выделяемого общества становятся все участники реорганизуемой компании или только их часть. В таком случае голосовать по вопросу утверждения устава должны те, кто станет участниками нового общества.

Если в ООО только один участник, то он должен письменно оформить решение о реорганизации путем выделения (ст. 39, п. 2 ст. 55 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Общее собрание нужно проводить в соответствии с законодательством и уставом общества. В противном случае решение о реорганизации может быть оспорено в соответствии со ст. 60.1 ГК РФ или ст. 60.2 ГК РФ. Решение о реорганизации бизнеса принимается всеми участниками единогласно (абз. 2 п. 7 ст. 37 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Шаг 4 — оформляем протокол общего собрания

Решения общего собрания оформите в виде протокола. Составить его можно с помощью электронных или иных технических средств (п. 3 ст. 38.2 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). В этом документе обязательно нужно отразить (п. 2 ст. 38.2 Федерального закона  от 08.02.1998 № 14-ФЗ):

• дату и время проведения заседания, а также дату окончания приема бюллетеней — если было заочное голосование;

• место проведения заседания или сведения о том, что заседание с дистанционным участием проводилось без определения места;

• общее количество голосов, которыми обладали участники компании;

• количество участвующих в заседании или заочном голосовании голосов, а также количество голосов, которыми обладали участники по каждому вопросу повестки дня;

• повестку дня;

• основные положения по вопросам повестки дня, если проводили заседание;

• результаты голосования по каждому вопросу повестки дня и принятые решения;

• вопросы повестки дня, которые не ставили на голосование;

• информацию о лицах, проводивших подсчет голосов;

• сведения о подписанте протокола.

Протокол подписывает председательствующий, а в случае заочного голосования — единоличный исполнительный орган. При этом уставом общества может быть предусмотрен иной порядок подписания протокола (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ, п. 1 ст. 38.2 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Факт принятия решения и состав присутствующих должны быть заверены нотариально (п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).

Уставом или общим собранием участников может быть предусмотрен иной способ удостоверения. Однако такое решение тоже должно быть заверено нотариусом (п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, п. 2 Обзора, утвержденного Президиумом ВС РФ от 25.12.2019).

Шаг 5 — уведомляем о реорганизации ФНС

В течение трех рабочих дней после принятия решения о реорганизации подайте в ФНС уведомление по форме № Р12003 (Приложение № 2 к Приказу ФНС от 31.08.2020 № ЕД-7-14/617@) и протокол собрания с решением о выделении (п. 1 ст. 60 ГК РФ).

Шаг 6 — публикуем сообщение в Федресурсе

В течение трех рабочих дней с даты принятия решения опубликуйте в Федресурсе (он же — ЕФРСФДЮЛ) уведомление о реорганизации (пп. «н.6» п. 7 ст. 7.1 Федерального закона  ФЗ от 08.08.2001 № 129-ФЗ). В нем пропишите форму реорганизации, порядок и условия предъявления требований кредиторов и иные сведения.

За просрочку с публикацией на Федресурсе руководителя юрлица привлекут к административной ответственности — вынесут предупреждение или назначат штраф 5 000 рублей. За невнесение информации или недостоверные сведения оштрафуют на 5 000 — 10 000 рублей. А за повторное нарушение или внесение заведомо ложной информации — штраф от 10 000 до 50 000 рублей или дисквалификация руководителя на срок от одного года до трех лет (п. 6 — 8 ст. 14.25 КоАП РФ).

Шаг 7 — уведомляем о реорганизации кредиторов

После внесения в ЕГРЮЛ записи о начале реорганизации нужно опубликовать соответствующее уведомление в «Вестнике государственной регистрации». Сделать это нужно дважды с периодичностью один раз в месяц (п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 1, 2 ст. 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ, п. 1 Приказа ФНС от 16.06.2006 № САЭ-3-09/355@).

В сообщении для «Вестника» напишите:

• о каждом участвующем в реорганизации;

• о создаваемом (продолжающем деятельность) юрлице;

• о форме реорганизации;

• о порядке и условиях заявления кредиторами своих требований, а также иные сведения, предусмотренные законом.

Письменно уведомьте о начале процедуры выделения всех известных вам кредиторов. Сделать это нужно в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале реорганизации (п. 2 ст. 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

Шаг 8 — подайте сведения в СФР и ФНС

До подачи заявления о регистрации нового юрлица подайте в Социальный фонд и ФНС сведения о сотрудниках, предусмотренные пп. 1 — 8 п. 2, п. 2.1 ст. 6, п. 2, 8 ст. 11 Федерального закона от 01.04.1996 № 27-ФЗ  и п. 4 ст. 9 Федерального закона от 30.04.2008 № 56-ФЗ. Такое правило следует из п. 2 ст. 9, п. 1, 11 ст. 11 Федерального закона от 01.04.1996 № 27-ФЗ.

Шаг 9 — заменяем эмитента в решении о выпуске облигаций

Реорганизуемая компания могла быть эмитентом облигаций. Если она планирует обязанности по этим бумагам передать новому юрлицу, то нужно внести изменения в решении о выпуске облигаций в части эмитента. Согласие владельцев этих бумаг при этом не требуется (п. 6 ст. 27.5-5 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ). Если компания облигации до реорганизации не выпускала, то этот шаг следует пропустить.

Шаг 10 — регистрируем новую компанию

Для регистрации реорганизации ООО в форме выделения в регистрирующий орган нужно представить (п. 1 ст. 14 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ):

• заявление по форме № Р12016 (Приложение № 3 к Приказу ФНС от 31.08.2020 № ЕД-7-14/617@);

• учредительный документ нового юрлица (можно не предоставлять, если компания будет работать на основании типового устава);

• передаточный акт;

• документы, подтверждающие подачу сведений в СФР;

• документ, подтверждающий замену эмитента (если ранее был выпуск облигаций);

• квитанция об уплате госпошлины.

Подать документы на регистрацию нового бизнеса можно только через три месяца после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале реорганизации (п. 4 ст. 57, п. 1 ст. 60.1 ГК РФ).

Подать документы на регистрацию можно:

• лично в налоговой инспекции;

• через многофункциональный центр (МФЦ);

• почтовым отправлением с описью вложений на адрес инспекции через Почту России;

• онлайн через интернет-сервис ФНС или портал Госуслуг;

• через нотариуса.

Госпошлина за регистрацию нового юрлица составит 4 000 рублей (пп. 1 п. 1 ст. 333.33 НК РФ). Если документы на регистрацию подать в электронной форме, в том числе через сайт ФНС РФ, то пошлину можно не платить (пп. 32 п. 3 ст. 333.35 НК РФ).

Имущественные последствия и риски выделения нового бизнеса

В результате реорганизации в форме выделения продолжает существовать исходная компания и одновременно с этим появляется одно или несколько новых юрлиц. Все эти компании фактически независимы друг от друга: у них свои собственные активы, обязательства, сотрудники и менеджмент. Перечень принадлежащих фирмам прав и обязанностей определяется передаточным актом, который был утвержден в начале процедуры реорганизации.

На имущественных рисках, возникающих при выделении нового юрлица, остановимся подробнее.

Признание распределения недобросовестным

Например, принято решение из компании «Альфа» выделить новую фирму «Омега». При этом по передаточному акту «Омега» получает только обязательства, а все активы сохраняет «Альфа». Таким образом обычно пытаются обезопасить исходное юрлицо от требований кредиторов.

Делать так нельзя из-за механизма солидарной ответственности. Кредиторам достаточно доказать, что при реорганизации активы и обязательства распределены недобросовестно. И в таком случае рассчитываться по долгам будут все участники реорганизации — исходная компания и выделенные фирмы (п. 5 ст. 60 ГК РФ). Аналогично солидарная ответственность применяется и в том случае, если передаточный акт не позволяет определить правопреемника.

Досрочное исполнение обязательств

Кредиторы, чьи требования возникли до опубликования первого уведомления о реорганизации, могут через суд потребовать досрочного исполнения обязательств или их прекращения и возмещения убытков (п. 2 ст. 60 ГК РФ). Если требования не будут исполнены, то они также могут применить механизм солидарной ответственности к исходной компании и к лицам, фактически управляющим процессом выделения (п. 3 ст. 60 ГК РФ).

Далеко не каждая компания может досрочно исполнить все свои обязательства. Для этого нужно иметь большой запас ресурсов. Поэтому, прежде чем начинать реорганизацию, рекомендуем заранее проработать варианты минимизации этого риска.

Налоговые последствия и риски выделения нового бизнеса

Ключевое правило — при выделении правопреемства налоговых обязательств не возникает (п. 8 ст. 50 НК РФ). То есть созданная компания не отвечает за налоговую задолженность реорганизованного бизнеса. Даже если в передаточном акте прописать, что компания А выделяет компанию Б и передает ей всю налоговую задолженность, то такое решение будет недействительно.

Новая организация вправе применять любой режим налогообложения, например, УСН или ПСН. Главное, чтобы она соответствовала установленным для выбранной системы критериям.

Несмотря на отсутствие налоговой правопреемственности риски и последствия у реорганизации в форме выделения все равно есть. Мы остановимся на основных из них.

Выездная налоговая проверка

Процедура выделения привлекает к реорганизуемой компании дополнительное внимание со стороны ФНС. Например, инспекция может организовать выездную налоговую проверку в связи с реорганизацией. Так как это самостоятельный вид проверки, она может быть проведена независимо от времени и предмета предыдущей выездной проверки. Под контроль попадает период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки (п. 11 ст. 89 НК РФ).

У нас есть классное видео по теме — эксперт в области налогового права и финансового учета Дмитрий Шумейко рассказывает главное о выездной проверке:

В первую очередь налоговики будут искать доказательства того, что реорганизация проводилась исключительно для снижения налоговой нагрузки. Поэтому нужно быть готовым доказывать целесообразность выделения нового юрлица, например, с позиции оптимизации бизнес-процессов, повышения эффективности управления, увеличения доли рынка.

Правом на выезд ФНС может и не воспользоваться. Но лучше до начала процедуры реорганизации заранее взвесить все риски, с которыми компания может столкнуться в ходе выездной налоговой проверки.

Вычеты по НДС

Основной риск при выделении заключается в признании налоговых вычетов по НДС необоснованными. Разберем эту ситуацию на примере.

ООО «Амбассадор» — исходная компания, которая работает на ОСНО и является плательщиком НДС. У нее есть основные средства, которые она передаст выделяемому юрлицу. Со стоимости передаваемых ОС «Амбассадор» ранее принял НДС к вычету.

ООО «Амби» — выделяемая компания. Она получает имущество от ООО «Амбассадор». Налоговая система пока условно не определена. 

Допустим, «Амби» выбирает спецрежим и плательщиком НДС не становится. В таком случае ООО «Амби» должно будет восстановить в бюджет НДС со стоимости имущества, переданного «Амбассадором». Потому что фактически имущество начинает использоваться в деятельности, которая не облагается НДС (пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ, письмо ФНС от 14.03.2012 № ЕД-4-3/4270@).

А теперь предположим, что «Амби» работает на ОСНО и платит НДС. В таком случае НДС, который «Амбассадор» ранее принял к вычету, восстанавливать не нужно. При этом ООО «Амби» принять к вычету НДС со стоимости переданных активов не может.

И еще один вариант — «Амби» работает на ОСНО и платит НДС, но со стоимости переданного имущества «Амбассадор» ранее вычет не заявлял. В таком случае ООО «Амби» может заявить НДС к вычету (п. 5 ст. 162.1 НК РФ). Основанием будут счета-фактуры, выставленные на «Амбассадора», и документы, подтверждающие фактическую уплату НДС реорганизуемой компанией продавцам.

При этом для применения налогового вычета по НДС выделяемая компания должна соблюдать общие условия, установленные ст. 171 НК РФ и ст. 172 НК РФ.

Налог на прибыль

Стоимость имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, и обязательств, полученных от исходной компании, не признается доходом выделенного юрлица (п. 3 ст. 251 НК РФ, письмо Минфина от 30.10.2020 № 03-07-11/94809). Следовательно, при расчете налога на прибыль полученные активы не учитываются. Ключевое условие — переданные имущество и права должны быть куплены или созданы реорганизуемыми организациями до даты завершения реорганизации.

Выделенная организация при расчете налога на прибыль вправе признать расходы реорганизованной компании, но только в той части, которая не была учтена ей при формировании налоговой базы. Также в составе расходов можно учесть дополнительные затраты, связанные с передачей имущества при реорганизации (п. 2.1 ст. 252 НК РФ). Главное, чтобы признаваемые расходы были экономически оправданными (то есть обоснованными) и документально подтвержденными (п. 1 ст. 252 НК РФ).

Новая компания также вправе амортизировать полученное от исходного юрлица имущество с учетом следующих особенностей (п. 5 ст. 259 НК РФ):

• реорганизуемая компания начисляет амортизацию по месяц включительно, в котором завершена реорганизация;

• созданная организация начинается амортизировать имущество с 1 числа месяца, следующего за месяцем, в котором была осуществлена госрегистрация.

Для начисления амортизации у выделенной компании должны быть копии налоговых регистров и первичных документов на основные средства, полученные от реорганизованной фирмы.

Отчитайтесь легко и без ошибок

Удобный сервис для подготовки и сдачи отчетов через интернет.

Сдать отчеты бесплатно