Сегодня многие организации, которые в 2022 году распределяли прибыль между участниками, столкнулись с претензиями со стороны налоговой. Инспекторы настаивают, что из-за введенного Правительством РФ моратория на банкротство компании не могли выплачивать дивиденды. В итоге выплаты переквалифицируются в зарплату с доначислением страховых взносов. Разбираемся, насколько правомерен такой подход.
В связи с усилением в 2022 году международных экономических санкций Правительство России предприняло ряд мер по стабилизации экономики. Одна из них предусматривала мораторий на возбуждение дел о банкротстве. Он был введен постановлением Правительства от 28.03.2022 № 497 на период с 1 апреля по 1 октября. И в точном соответствии с известной пословицей «лес рубят — щепки летят», затронул не только тех, кто действительно рисковал обанкротиться, но и вполне успешные компании, имеющие прибыль.
Отчитывайтесь легко и без ошибок
Удобный сервис для подготовки и сдачи отчетов через интернет. Дарим доступ в Экстерн на 14 дней!
Можно ли было платить дивиденды в 2022 году
Введение правительством моратория на возбуждение дел о банкротстве влечет гораздо более широкие правовые последствия, чем просто ограничение права кредиторов на обращение в суд с соответствующими требованиями. Полный перечень последствий приведен в ст. 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Среди них есть и запрет на выплату дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределение прибыли между учредителями (участниками) организации, на которую распространяется мораторий (пп. 2 п. 3 ст. 9.1, абз. 9 п. 1 ст. 63 Закона № 127-ФЗ).
В свою очередь, введенный в 2022 году мораторий распространялся на все организации, кроме застройщиков многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, включенных по состоянию на 1 апреля в единый реестр проблемных объектов. Вот и получается, что в период с 1 апреля по 1 октября 2022 года все организации, кроме вышеозначенных застройщиков, вне зависимости от финансового состояния и наличия признаков банкротства не могли выплачивать дивиденды или иным образом распределять прибыль между своими участниками (учредителями).
Имелась в указанный период времени и возможность обойти запрет. Для этого нужно было официально отказаться от моратория (п. 1 ст. 9.1 Закона № 127-ФЗ). Для отказа подается заявление, сведения о котором вносятся в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве. После того как информация об отказе будет там опубликована, все ограничения, установленные законом, снимаются, и компания может на законных основаниях распределять прибыль.
Еще один важный момент. Подать такое заявление можно было постфактум — уже после выплаты дивидендов — и это приводило к их полной легализации. Дело в том, что Пленум Верховного Суда РФ в п. 4 постановления от 24.12.2020 № 44 разъяснил: отказ от моратория вступает в силу со дня опубликования соответствующего заявления, но влечет неприменение к отказавшемуся лицу всего комплекса преимуществ и ограничений со дня введения моратория.
Подведем итог. Для законной выплаты дивидендов в период с 1 апреля по 1 октября 2022 года следовало подать заявление об отказе от моратория. Сделать это можно было как до выплаты, так и после, но только в период действия моратория. Второго октября мораторий закончился и отказываться уже не от чего.
Также важно помнить, что на выплаты, осуществленные до 1 апреля и после 1 октября все вышесказанное не распространяется. При этом важна именно дата выплаты, а не принятия соответствующего решения.
Что делать, если дивиденды выплачены в период моратория
Итак, мы выяснили, что в зону риска попадают дивиденды, выплаченные в период с 1 апреля по 1 октября 2022 года компаниями, которые в этот же промежуток времени не заявили об отказе от моратория. Каковы же последствия нарушения установленного Законом № 127-ФЗ запрета?
Как разъяснил Президиум ВАС РФ в информационном письме от 14.04.2009 № 129, решение о распределении прибыли, принятое с нарушением порядка, установленного Законом о банкротстве, не может рассматриваться как ничтожное и не влекущее правовых последствий с момента принятия. Такое решение является оспоримым и, следовательно, признать дивиденды незаконными может только суд.
Обратиться в суд с подобным требованием может не только сторона сделки, но и любое другое заинтересованное лицо, если выплата нарушает его права и охраняемые законом интересы (п. 2 ст. 166 ГК РФ). Выходит, налоговая инспекция может заявить требование о признании решения о распределении прибыли недействительным. Для этого ей нужно обосновать, что из-за такой выплаты пострадали интересы бюджета. В свою очередь, такое возможно в двух случаях:
- если дивиденды выплачивались в пользу сотрудников компании. Здесь выплата может быть переквалифицирована в «трудовую» с доначислением страховых взносов;
- если величина основной налоговой базы по НДФЛ у получателя «незаконных дивидендов» при их переквалификации превысит 5 млн руб. Ведь база по дивидендам исчисляется отдельно (пп. 1 п. 2.1 ст. 210 НК РФ). А значит, дивиденды не суммируются с зарплатой и другими доходами, учитываемыми в основной базе. Соответственно переквалификация может привести к такому увеличению основной базы, при которой НДФЛ налог нужно будет платить по ставке 15%. И тогда организацию, как налогового агента, ждет штраф и пени.
Таким образом, в указанных случаях ИФНС на законных основаниях может попытаться переквалифицировать дивиденды, выплаченные в период моратория. Причем хотя ст. 45 НК РФ и говорит, что взыскать недоимку, начисленную в связи с изменением юридической квалификации сделки, можно только через суд, она не обязывает инспекторов подавать такой иск до издания решения о взыскании.
Так что нарушившая запрет компания вполне может получить требование об уплате страховых взносов, а также пеней и штрафов, в т. ч. за неполное удержание НДФЛ, вне судебной процедуры. И только при отказе от добровольной уплаты дело будет направлено в арбитраж, который проверит обоснованность переквалификации и даст официальное заключение о недействительности решения о выплате дивидендов.
Любая проверка — это стресс для предпринимателя. Но к ней можно подготовиться заранее. Оцените вероятность визита к вам налогового инспектора с помощью сервиса Контур.Экстерн
Как защитить выплаченные дивиденды от переквалификации
В тех ситуациях, когда дело все же дойдет до судебных баталий, организации могут попытаться отстоять свою правоту. Действовать можно по двум направлениям.
Во-первых, допустимо оспаривать сам факт причинения вреда бюджету и, как следствие, права ИФНС на оспаривание решения о выплате дивидендов. Это возможно, в частности, если налоговая пытается признать дивиденды зарплатой и начислить страховые взносы.
Ссылаться нужно на подход, выработанный Верховным судом, о том, что факт наличия трудовых отношений между работодателем и его работниками сам по себе не свидетельствует о том, что все выплаты, которые начисляются работникам, представляют собой оплату их труда и облагаются страховыми взносами. Напротив, выплаты, которые не зависят от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой им работы страховыми взносами не облагаются (см. определения от 19.02.2016 № 307-КГ15-19614 по делу № А66-28/2015 и от 26.10.2018 № 305-КГ18-16834 по делу № А41-59188/2017).
Компании нужно настаивать, что переквалифицированные дивиденды никак не связаны с выполнением трудовых обязанностей их получателями. Они являются чистой прибылью, которая распределяется совершенно по иным основаниям: важен факт владения долей и ее размер, а не трудовой вклад участника. Также можно напомнить, что по правилам п. 1 ст. 65 АПК РФ именно налоговая должна будет доказать, что выплата представляет собой оплату труда.
Во-вторых, можно попробовать оспорить тот факт, что мораторий в принципе распространялся на компанию, выплатившую дивиденды. Дело в том, что в той части Закона № 127-ФЗ, которая регулирует последствия введения моратория, используется специальный термин «должник». Ему в ст. 2 Закона № 127-ФЗ дано четкое определение: лицо, оказавшееся неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение определенного Законом срока. В общем случае этот срок, согласно ст. 3 Закона № 127-ФЗ, составляет три месяца.
Таким образом, если читать ст. 9.1 с учетом общих положений Закона № 127-ФЗ, то получится, что запрет на распределение прибыли распространяется только на те организации, попавшие под мораторий, которые являются должниками, т.е. не смогли рассчитаться с кредиторами в трехмесячный срок. Если же компания критериям «должника» не удовлетворяет, то и запрет на нее не распространяется. В подтверждение можно привести письмо Минюста России от 07.05.2022 № 04-52513/22. Там сделан вывод, что другое указанное в ст. 9.1 Закона № 127-ФЗ последствие моратория — приостановка исполнительного производства — распространяется исключительно на должников.
